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國知局的不合理延遲,如何理解?——淺析專利期限補(bǔ)償?shù)摹皾M3滿4”

發(fā)布時(shí)間:2024-07-01 來源:精金石知識產(chǎn)權(quán) 閱讀量:127

自今年起,專利期限補(bǔ)償?shù)闹贫日綄?shí)施,針對不合理審查和藥品專利,做出了不同的補(bǔ)償規(guī)定。


其中,藥品專利享受了最長5年的延期待遇,有明顯的偏愛之嫌。

其他的,無論卡脖子的芯片和半導(dǎo)體領(lǐng)域,還是如日中天的新能源技術(shù),均只能望藥興嘆,擠在“滿三滿四”的狹窄小道里,尋找延長生存期的機(jī)會(huì)。

為何說“滿三滿四”是狹窄小道呢?

原因在于,非藥品領(lǐng)域的專利在原有20年的法定保護(hù)期限的基礎(chǔ)上,延長壽命的機(jī)會(huì),并不容易獲得,需要滿足數(shù)個(gè)苛刻的條件:

1、 提交發(fā)明后,4年后才獲得授權(quán),并且

2、 提交實(shí)質(zhì)審查手續(xù)后,超過3年才獲得授權(quán)

以下的時(shí)間不算,需要扣除:

1、審查過程中,申請人延誤的時(shí)間不算,需要扣除

2、專利局由于合理的原因,延誤了的時(shí)間,也不算,同樣要扣除。

表面看似不苛刻,那么,我們來探究一番:

我的專利,到底什么情況下可以獲得期限補(bǔ)償?

至少以下情況,筆者推算出的補(bǔ)償期是0:

申請人提交發(fā)明專利申請的同時(shí)也提交了實(shí)質(zhì)審查手續(xù),發(fā)明專利5年后獲得授權(quán)。那么,理論上獲得的1年補(bǔ)償期。

如果在初審程序中,由于申請人的原因耽誤了1年。

再減去這1年后,實(shí)際補(bǔ)償期成為了零!

假設(shè)申請人發(fā)出疑問,我是在初審程序中耽誤的,又不是在超過申請日4年后才耽誤的,為何要扣除呢?

請注意,只要是發(fā)明專利提交后由于申請人原因耽誤的時(shí)間,發(fā)生在任何階段,都需要扣除。

同樣的,專利局的合理原因耽誤的期限,也是類似的扣除標(biāo)準(zhǔn)。

為了避免吃了啞巴虧,抓住每一個(gè)專利局不合理延遲產(chǎn)生的期限延長機(jī)會(huì)。我們先從法規(guī)入手,看看對應(yīng)的專利法、實(shí)施細(xì)則和審查指南的規(guī)定內(nèi)容。有過了解的可以直接跳過,直接讀下一部分。


利法


第四十二條 

………..


自發(fā)明專利申請日起滿四年,且自實(shí)質(zhì)審查請求之日起滿三年后授予發(fā)明專利權(quán)的,國務(wù)院專利行政部門應(yīng)專利權(quán)人的請求,就發(fā)明專利在授權(quán)過程中的不合理延遲給予專利權(quán)期限補(bǔ)償,但由申請人引起的不合理延遲除外。


專利法實(shí)施細(xì)則


第七十八條 依照專利法第四十二條第二款的規(guī)定給予專利權(quán)期限補(bǔ)償?shù)模a(bǔ)償期限按照發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù)計(jì)算。

前款所稱發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù),是指自發(fā)明專利申請日起滿4年且自實(shí)質(zhì)審查請求之日起滿3年之日至公告授予專利權(quán)之日的間隔天數(shù),減去合理延遲的天數(shù)和由申請人引起的不合理延遲的天數(shù)。

下列情形屬于合理延遲:

(一)依照本細(xì)則第六十六條的規(guī)定修改專利申請文件后被授予專利權(quán)的,因復(fù)審程序引起的延遲;

即:

“第六十六條 請求人在提出復(fù)審請求或者在對國務(wù)院專利行政部門的復(fù)審?fù)ㄖ獣鞒龃饛?fù)時(shí),可以修改專利申請文件;但是,修改應(yīng)當(dāng)僅限于消除駁回決定或者復(fù)審?fù)ㄖ獣赋龅娜毕荨!?/p>

(二)權(quán)屬糾紛中止或者裁定保全中止的。

(三)其他合理情形引起的延遲。

第七十九條 專利法第四十二條第二款規(guī)定的由申請人引起的不合理延遲包括以下情形:

(一)未在指定期限內(nèi)答復(fù)國務(wù)院專利行政部門發(fā)出的通知;

(二)申請延遲審查;

(三)因本細(xì)則第四十五條規(guī)定情形引起的延遲;即:

“第四十五條 發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請缺少或者錯(cuò)誤提交權(quán)利要求書、說明書或者權(quán)利要求書、說明書的部分內(nèi)容,但申請人在遞交日要求了優(yōu)先權(quán)的,可以自遞交日起2個(gè)月內(nèi)或者在國務(wù)院專利行政部門指定的期限內(nèi)以援引在先申請文件的方式補(bǔ)交。補(bǔ)交的文件符合有關(guān)規(guī)定的,以首次提交文件的遞交日為申請日。”

(四)其他由申請人引起的不合理延遲。


專利審查指南的修改解釋


第五部分第九章第2.2節(jié)

根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第七十八條的規(guī)定,依照專利法第四十二條第二款的規(guī)定給予專利權(quán)期限補(bǔ)償?shù)?,補(bǔ)償期限按照發(fā)明專利在授權(quán)過程中不合理延遲的實(shí)際天數(shù)計(jì)算。補(bǔ)償期限的計(jì)算公式為:

發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限=(D授權(quán)之日-D滿四滿三之日)-T合理-T不合理(申請人)。

其中,D授權(quán)之日是指公告授予專利權(quán)之日;

D滿四滿三之日是指自發(fā)明專利申請日起滿四年且自實(shí)質(zhì)審查請求之日起滿三年之日,以較晚日期為準(zhǔn);

T合理是指合理延遲的天數(shù),例如,由于權(quán)屬糾紛或由于財(cái)產(chǎn)保全中止審查程序而引起的延遲時(shí)間;

T不合理(申請人)是指由申請人引起的不合理延遲的天數(shù),包括申請人請求延長指定期限或請求延遲審查耽誤的時(shí)間等等。

其中,“實(shí)質(zhì)審查請求之日”是指申請人提出實(shí)質(zhì)審查請求并足額繳納發(fā)明專利申請實(shí)質(zhì)審查費(fèi)之日。有的情況下,實(shí)質(zhì)審查請求之日早于發(fā)明公布之日,例如,申請人在提交申請的同時(shí)就提出實(shí)質(zhì)審查請求,并繳納了實(shí)質(zhì)審查費(fèi),由于發(fā)明專利申請尚未公開,尚不能進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段,如果將實(shí)質(zhì)審查請求之日到發(fā)明專利申請公布之日之間的這段時(shí)間計(jì)入發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限顯然是不合理的,因此,對于實(shí)質(zhì)審查請求之日早于公布之日的,“自實(shí)質(zhì)審查請求之日起滿三年”,即公式中的“滿三”,是自該申請公布之日起計(jì)算。

對于PCT申請,將PCT申請進(jìn)入中國國家階段的日期視為申請日;對于分案申請,將分案申請的遞交日視為申請日,計(jì)算發(fā)明專利權(quán)補(bǔ)償期限。

1.關(guān)于授權(quán)過程中的合理延遲

授權(quán)過程中的合理延遲,包括:涉及修改專利申請文件后被授予專利權(quán)的復(fù)審程序、因權(quán)屬糾紛或者協(xié)助執(zhí)行人民法院保全裁定而中止有關(guān)程序的、涉及行政訴訟程序的。

2.申請人引起的不合理延遲時(shí)間

根據(jù)專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條的規(guī)定,由申請人引起的不合理延遲包括:
(1)請求延長指定期限,未在指定期限內(nèi)答復(fù)專利局發(fā)出的通知引起的延遲,延遲時(shí)間為期限屆滿日起至實(shí)際提交答復(fù)之日止。
(2)申請延遲審查的,延遲時(shí)間為實(shí)際延遲審查的時(shí)間。
(3)援引加入引起的延遲,延遲時(shí)間為補(bǔ)交申請文件的時(shí)間。
(4)請求恢復(fù)權(quán)利引起的延遲,延遲時(shí)間為從原期限屆滿日起至同意恢復(fù)的恢復(fù)權(quán)利請求審批通知書發(fā)文日止,能證明該延遲是由專利局造成的除外。
(5)自優(yōu)先權(quán)日起30個(gè)月內(nèi)辦理進(jìn)入中國國家階段手續(xù)的國際申請,申請人未要求提前處理引起的延遲,延遲時(shí)間為進(jìn)入中國國家階段之日起至自優(yōu)先權(quán)日起滿30個(gè)月之日止。

其中(1)-(3)對應(yīng)于專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條第(一)項(xiàng)至第(三)項(xiàng)的規(guī)定,(4)-(5)屬于專利法實(shí)施細(xì)則第七十九條第(四)項(xiàng)規(guī)定的“其他由申請人引起的不合理延遲”。


關(guān)于法規(guī)內(nèi)容結(jié)束


仔細(xì)閱讀以上部分,可以發(fā)現(xiàn):

1、只有專利局不合理的審查,造成的期限延遲,才有獲得補(bǔ)償?shù)目赡苄浴?/p>

2、即使專利局不合理延遲了,但只要沒有“滿3滿4”,不好意思,也不用補(bǔ)償。

3、專利法、實(shí)施細(xì)則和審查指南,都只規(guī)定了申請人的不合理延遲、專利局的合理延遲的情形,即規(guī)定了哪些情形是不給予期限補(bǔ)償?shù)摹?/p>

但哪些情況是專利局的不合理延遲?沒有規(guī)定。

或者說,無法從規(guī)定中顯而易見的獲知,哪些情形下專利局不合理審查延遲,可以獲得期限補(bǔ)償.....

4、是否除了規(guī)定中的,專利局的合理延遲之外的所有專利局延遲,都屬于專利局的不合理延遲,應(yīng)該給于補(bǔ)償?

答案是否定的,因?yàn)閷?shí)施細(xì)則還有如下我們熟悉的兜底條款:

A、“其他”由申請人引起的不合理延遲。

B、“其他”合理情形引起的延遲。

那么,哪些情況是“其他”呢?反正筆者是不清楚的。


閱遍上述規(guī)定內(nèi)容,獲得期限補(bǔ)償?shù)那闆r中,關(guān)于復(fù)審的規(guī)定特別值得注意:

“1.關(guān)于授權(quán)過程中的合理延遲

授權(quán)過程中的合理延遲,包括:涉及修改專利申請文件后被授予專利權(quán)的復(fù)審程序、因權(quán)屬糾紛或者協(xié)助執(zhí)行人民法院保全裁定而中止有關(guān)程序的、涉及行”

可以理解為:

如果專利駁回后,通過復(fù)審程序授權(quán)了,只要申請人沒有修改專利文本,復(fù)審審查中的期限,大概率被認(rèn)為屬于專利局的不合理延遲。

筆者如此理解:既然復(fù)審程序中沒有修改專利文本獲得授權(quán),那么就是在實(shí)審程序中,審查員不合理的駁回了案件,導(dǎo)致申請人本來在實(shí)審程序中授權(quán)的案件,無端的通過額外的復(fù)審程序才獲得授權(quán),白白的多耗費(fèi)了時(shí)間和精力,理應(yīng)獲得合理的補(bǔ)償。

同樣的,如果走完復(fù)審程序,時(shí)間期限沒有達(dá)到“滿3滿4”條件,也無法獲得補(bǔ)償。

但這無需太過擔(dān)心,僅以審查現(xiàn)狀來看,相對于其他“似有似無”的情形,存在極大概率因復(fù)審獲得期限補(bǔ)償?shù)目赡苄浴?/span>

原因在于,至少近期已經(jīng)持續(xù)了相當(dāng)?shù)囊欢螘r(shí)間里,可能由于復(fù)審案件過多,大量專利提交復(fù)審后1年多,仍然處于排隊(duì)審查狀態(tài)。

而進(jìn)入合議組后普遍還需要超過半年的時(shí)間出審查結(jié)論。因此可以預(yù)期,目前的專利復(fù)審程序可能需要2年左右的時(shí)間。

基于以上,如果發(fā)明專利被駁回了,申請人應(yīng)竭力權(quán)衡復(fù)審修改和獲得期限補(bǔ)償之間的風(fēng)險(xiǎn),爭取獲得對自己最有利的結(jié)果。

結(jié)合以上所有理解,要想享有天上掉餡餅的機(jī)會(huì),獲得專利權(quán)的期限補(bǔ)償,建議做到以下幾點(diǎn):

1、最早在申請日后1年后再提交實(shí)質(zhì)審查請求,以提前消耗掉申請日滿4的額外1年時(shí)間。

2、不要有申請人自身的不合理延遲,例如超期答復(fù)、延期審查、過期繳費(fèi)、專利權(quán)中止等等。

3、合理利用所有的審查期限,例如一通答復(fù)不要著急,4個(gè)月后再提交答復(fù),等等等。

4、如果實(shí)審過程中,認(rèn)為審查員的審查意見錯(cuò)誤,可以堅(jiān)持不修改權(quán)利要求,在駁回后通過復(fù)審程序拿到專利授權(quán),說不定會(huì)有獲得期限補(bǔ)償?shù)臋C(jī)會(huì)。

那么,實(shí)施已經(jīng)半年了,哪些案子獲得期限補(bǔ)償了?

可惜的是,到今天為止還沒有1件案子獲得期限補(bǔ)償?shù)呐鷾?zhǔn)。


image.png


又有哪些申請人提交了期限補(bǔ)償請求了呢?

由于國知局并沒有提供查詢?nèi)肟?,我們還無法檢索來獲得的數(shù)據(jù)。但偶然間,筆者發(fā)現(xiàn)了1個(gè)案件提交了期限補(bǔ)償?shù)恼埱蟆?/p>


image.png

這件專利于2014年申請,2022年方獲得授權(quán),持續(xù)了9年的審查過程。

雖然,此案件在復(fù)審期間修改了權(quán)利要求,失去了復(fù)審期限的時(shí)間補(bǔ)償,但在其他環(huán)節(jié)可能有獲得補(bǔ)償?shù)臋C(jī)會(huì)。

值得注意的是,此案件在2022年提交的補(bǔ)償請求,這個(gè)時(shí)間處于2021年專利法出臺后,和,2023年實(shí)施細(xì)則出臺之間。

大聯(lián)想的IPR團(tuán)隊(duì)厲害了,不管以后得細(xì)則怎么樣以及何時(shí)落地,我先提交請求再說,免得以后失去了這個(gè)提交機(jī)會(huì)。

讓我們靜待審查結(jié)果。

另外,即使是藥品專利,除了期專屬的期限延長規(guī)定,和“滿3滿4”的延長是疊加適用的。即,“滿3滿4”同樣適用于藥品領(lǐng)域。

最后,考慮到往往在專利權(quán)有效期的最后時(shí)光,是專利價(jià)值最高的時(shí)期,因此關(guān)于專利期限補(bǔ)償?shù)囊?guī)定以及如何實(shí)現(xiàn)專利期限補(bǔ)償,值得所有申請人仔細(xì)研究并有效實(shí)施。

這其中,至少包含文本撰寫、中間流程控制、審查中的答復(fù)處理方式等的有效策略,當(dāng)發(fā)生來自于專利審查中非申請人原因的不合理延遲時(shí),可以獲得期限補(bǔ)償,每一天的時(shí)間都不會(huì)被浪費(fèi),用來延長專利權(quán)的保護(hù)期限。



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