在專利侵權(quán)判定過程中,專利權(quán)的保護(hù)范圍是通過權(quán)利要求確定的。但是,若簡單以字面含義來確定保護(hù)范圍,侵權(quán)一方能夠僅僅通過簡單變換技術(shù)特征即可避免侵權(quán),那么專利權(quán)人的權(quán)利將受到極大的限制和損害。等同侵權(quán)正是為了解決這個(gè)問題而存在的。
在我國,等同原則目前并未由法律所確立,而是由司法解釋確立的:“等同特征,是指與所記載的技術(shù)特征以基本相同的手段,實(shí)現(xiàn)基本相同的功能,達(dá)到基本相同的效果,并且本領(lǐng)域普通技術(shù)人員在被訴侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)無需經(jīng)過創(chuàng)造性勞動(dòng)就能夠聯(lián)想到的特征”(《最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定》,第十七條第2款)。
等同侵權(quán)的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)
等同特征的判斷依據(jù)中,涉及到手段、功能、效果,以及本領(lǐng)域技術(shù)人員的創(chuàng)造性勞動(dòng)。在這四個(gè)部分中,功能、效果依賴于自然規(guī)律,與時(shí)間無關(guān);但是,本領(lǐng)域技術(shù)人員所掌握的技術(shù)方案是隨著技術(shù)進(jìn)步逐漸完善的,手段也是隨技術(shù)進(jìn)步逐漸豐富的。這就產(chǎn)生了一個(gè)問題:在涉及到等同特征的侵權(quán)案件時(shí),權(quán)利要求的范圍要以什么時(shí)間點(diǎn)的技術(shù)水平進(jìn)行解釋?上述司法解釋中明確了等同侵權(quán)比對(duì)的時(shí)間點(diǎn)為侵權(quán)行為發(fā)生之日。
目前各個(gè)主要的知識(shí)產(chǎn)權(quán)大國中,主要有四種判斷時(shí)間點(diǎn):
1、專利申請日(有優(yōu)先權(quán)的,指優(yōu)先權(quán)日),以本領(lǐng)域技術(shù)人員在申請日能否知曉等同物與專利技術(shù)之間的可替換性,來衡量等同侵權(quán)是否成立。例如,在1991年的Epilady案中,德國法院指出,要求本領(lǐng)域技術(shù)人員在申請日時(shí)能夠根據(jù)專利文本中記載的內(nèi)容,確認(rèn)被控侵權(quán)的等同特征的替代是顯而易見的。這種判斷時(shí)間點(diǎn)下,權(quán)利要求的技術(shù)方案所保護(hù)的特征被限制在申請日的技術(shù)水平,在該時(shí)間點(diǎn)之后所作出的技術(shù)改進(jìn)并不被納入保護(hù)范圍當(dāng)中。
這種解釋方式限制了權(quán)利人的權(quán)利,但是為后來者留下了可獲取的細(xì)分權(quán)利,有利于社會(huì)整體的技術(shù)進(jìn)步。但是,德國采用該解釋方式也有其特殊性:德國對(duì)功能性概括所限定的權(quán)利的限制較為寬松,允許將其解釋為除說明書記載之外的等同特征。
2、專利公開日,即根據(jù)專利公開日的技術(shù)水平,本技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能否確定其技術(shù)方案能夠避免落入保護(hù)范圍中,來衡量等同侵權(quán)是否成立。例如,在2003年的Kirin-Amgen案之前,英國法院對(duì)等同侵權(quán)的判斷。該時(shí)間點(diǎn)的支持理由主要在于,在該專利公開之前,本領(lǐng)域技術(shù)人員是無法得知申請人的保護(hù)意圖和限定條件,也無法得知相應(yīng)技術(shù)方案是否與專利所要求的技術(shù)方案相互等同,不存在侵權(quán)的動(dòng)機(jī)。
3、專利授權(quán)日,即專利獲得授權(quán)時(shí),才會(huì)構(gòu)成侵權(quán)行為。例如,上世紀(jì)部分美國法院的判決,如1974年的Laser Alignment,Inc.v.Woodruff&Sons,Inc.案中。這種時(shí)間點(diǎn)的依據(jù)在于,當(dāng)專利獲得授權(quán)時(shí),專利權(quán)才能固定,在此之前不會(huì)發(fā)生侵權(quán)行為。
4、侵權(quán)行為日,即在侵權(quán)行為發(fā)生時(shí),本領(lǐng)域技術(shù)人員容易想到使用相應(yīng)技術(shù)進(jìn)行替換。例如,美國最高法院在1997年的Hilton案中確認(rèn),等同原則的時(shí)間基準(zhǔn)是侵權(quán)發(fā)生時(shí),而不是發(fā)明時(shí)或?qū)@跈?quán)時(shí)。日本最高法院在1998年的“滾珠花健軸承”的判決中,也持有相似的主張。
在該時(shí)間點(diǎn)下,權(quán)利要求的技術(shù)方案所保護(hù)的特征包括兩個(gè)部分:申請日時(shí)的技術(shù)方案及等同方案,申請日之后、侵權(quán)行為日之前的等同技術(shù)方案。在這種解釋方式下,權(quán)利人所擁有的權(quán)利獲得了一定程度的拓展。但從社會(huì)利益的角度考慮,由于在申請日之后即使做出了技術(shù)改進(jìn),也會(huì)作為等同特征落入專利的保護(hù)范圍,這種解釋方式不利于技術(shù)的進(jìn)步。
舉例說明
下面,通過一個(gè)案例來說明四種時(shí)間基準(zhǔn)的差異。案例選?。?015)長中民五初字第00858號(hào)判決所涉及的案件,涉案專利的權(quán)利要求7中部分技術(shù)特征如下:
采用數(shù)字證書生成器為每一個(gè)受保護(hù)的真品物品生成數(shù)字防偽證書,該數(shù)字防偽證書是一段經(jīng)過加密的編碼,被寫入并存儲(chǔ)在數(shù)字防偽標(biāo)簽內(nèi)。
相應(yīng)地,涉嫌侵權(quán)的產(chǎn)品為橙子產(chǎn)品上使用的防偽標(biāo)簽,該標(biāo)簽為一個(gè)可掃描的二維碼。當(dāng)除此之外的其余技術(shù)特征全部落入該專利的保護(hù)范圍當(dāng)中時(shí),二維碼形式的防偽標(biāo)簽與數(shù)字防偽標(biāo)簽是否等同,就成為判斷是否侵權(quán)的核心。
現(xiàn)在已知,該專利的申請日為2011年11月28日,公開日和授權(quán)日均為2014-02-05,2015年發(fā)起專利訴訟。另外,我們設(shè)定另一個(gè)假設(shè)條件,通過二維碼記錄并傳遞部分信息的技術(shù),恰好在2012年研發(fā)成功但并未公開,2015年大量推廣(實(shí)際上二維碼于20世紀(jì)70年代研發(fā),并于21世紀(jì)初在國外推廣應(yīng)用,并于2012年左右開始在國內(nèi)推廣)。
當(dāng)采用1申請日的技術(shù)水平判斷等同侵權(quán),則二維碼的技術(shù)方案當(dāng)時(shí)并未公開,本領(lǐng)域技術(shù)人員無法根據(jù)現(xiàn)有技術(shù)使用二維碼替換防偽標(biāo)簽,涉嫌侵權(quán)產(chǎn)品不侵權(quán)。
當(dāng)采用2公開日、3授權(quán)日的技術(shù)水平判斷等同侵權(quán),盡管當(dāng)時(shí)二維碼已研發(fā)成功,但尚未推廣,被控侵權(quán)方可爭辯本領(lǐng)域技術(shù)人員無法得知二維碼的研發(fā)成果,是否侵權(quán)的結(jié)果需要進(jìn)一步爭論。
當(dāng)采用4侵權(quán)行為日的技術(shù)水平判斷等同侵權(quán),當(dāng)時(shí)二維碼已大量推廣,本領(lǐng)域技術(shù)人員完全能夠得知二維碼及其功能、效果,則使用二維碼替換防偽標(biāo)簽是顯而易見的,被控侵權(quán)產(chǎn)品侵權(quán)。
結(jié)語
四種等同侵權(quán)的判斷時(shí)間點(diǎn),均在不同國家的不同時(shí)期使用過。利用不同的時(shí)間點(diǎn)標(biāo)準(zhǔn),對(duì)同一侵權(quán)案件可能會(huì)得出完全不同的判斷結(jié)果。目前我國采用的侵權(quán)行為日的判斷標(biāo)準(zhǔn),相較于其他判斷標(biāo)準(zhǔn),能夠更為有效保護(hù)專利權(quán)人的利益;延至未來的保護(hù)范圍,也能夠便于專利權(quán)人占有技術(shù)發(fā)展帶來的相應(yīng)利益。
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